إسلام ويب - المبسوط - كتاب النكاح - باب الغرور في المملوكة- الجزء رقم5

باب الغرور في المملوكة

( قال : ) رجل تزوج امرأة على أنها حرة فولدت له أولادا ، فإذا هي مكاتبة قد أذن لها مولاها في التزوج أخذت عقرها وقيمة ولدها إلا في رواية الحسن عن أبي حنيفة - رحمهما الله تعالى - قال : لا تجب قيمة الولد أصلا لأنها تسعى لتحصيل الحرية لنفسها وولدها ، وفي هذا تحصيل بعض مقصودها ، وفي ظاهر الرواية يقول : هذا إن لو دخل الولد في كتابتها ولم يدخل ; لأنه علق حرا [ ص: 159 ] فوجب العقر ، وقيمة الولد لها كما هو الحكم في المغرور ، وهي بالكتابة صارت أحق بأجزائها ومنافعها ، فما هو بدل جزء منها فهو لها ثم يرجع الأب بقيمة الولد على الذي غره إن كان رجل حر غره بأن زوجها منه على أنها حرة ، فإن كانت المكاتبة هي التي غرته بأن زوجت نفسها منه على أنها حرة ، فلا شيء لها عليه من قيمة الولد في قول أبي يوسف رحمه الله تعالى الأول ; لأنها لو رجعت عليه بقيمة الولد رجع هو عليها بذلك بسبب الغرور ، فلا يكون مفيدا ثم رجع فقال لها أن تأخذ قيمة الولد وهو قول محمد رحمه الله تعالى ; لأن رجوعه عليها بعد العتق ، فإن ضمان الغرور بمنزلة ضمان الكفالة فيتأخر إلى ما بعد عتقها ، والقيمة لها عليه في الحال فكان الرجوع مفيدا ، وإن مات مولاها ، وهي مكاتبة على حالها فورثه أب الولد خيرت بين أن تبطل الكتابة وبين أن تمضي عليها ; لأنها إن أبطلت الكتابة صارت مملوكة لأب الولد بالميراث ولها منه ولد ثابت النسب فتصير أم ولد له فقد تلقاها جهتا حرية إحداهما مؤجلة بغير بدل وهو الاستيلاد والأخرى معجلة ببدل وهو الكتابة ، فإن مضت على الكتابة فعتقت بالأداء ، فإنما عتقت على ملك المولى الأول وكان ولاؤها له ، وإن مات أب الولد قبل أن تؤدي عتقت وبطلت عنها المكاتبة ; لأنها بمنزلة أم الولد فتعتق بموت السيد ، فإن قيل : هو لم يملك رقبتها إذا اختارت المضي على الكتابة .

( قلنا : ) نعم ، ولكنه صار أحق الناس بها حتى لو أعتقها نفذ عتقه ، فكذلك إذا مات ; لأن عتق أم الولد متعلق بموت المولى شرعا على أن يصير المولى كالمعتق لها ، ولأنها إنما اختارت الكتابة لما في العتق بجهة الاستيلاد من التأخير ، فإذا تعجل ذلك بموت المولى فالظاهر أنها تختار هذه الجهة ، فإذا عتقت سقط عنها بدل الكتابة إما لانفساخ العقد برضاها أو لوقوع الاستغناء لها عن أداء البدل وهو بمنزلة ما لو وهب لها المكاتبة ، ومعنى هذا أن حق المستولد فيها إلى موته فبالموت يصير مسقطا حقه ، فكأنه أبرأها عن بدل الكتابة ، والوارث إذا كان واحدا فإبراء المكاتب عن المكاتبة يصح إبراؤه ويعتق ، ولهذا لو كان معه شريك في الميراث سعت في مكاتبتها على حالها ; لأن إبراء أحد الوارثين عن نصيبه من بدل الكتابة لا يوجب عتق شيء منها ، وإنما جعلناه كالمبرئ لتعتق ، فإذا كانت لا تعتق هنا لم يكن مبرئا ، ولأنه لم يسلم لها العتق مجانا في الحال فبقيت على اختيارها الأول وهو المضي على الكتابة ، فلهذا سعت في مكاتبتها وكان الولاء للأول إذا أدت ، ألا ترى أن المكاتب إذا ورثه رجلان فأعتقه أحدهما كان عتقه باطلا ، ولو كانت [ ص: 160 ] المكاتبة حين ورثها رجلان اختارت أن تكون أم ولد بطلت الكتابة ويضمن أب الولد نصف قيمتها لشريكه ; لأن حكم الاستيلاد كما ثبت في نصيبه ثبت في نصيب الشريك أيضا ; لأنه لا يحتمل التجزؤ فصار هو متملكا نصيب شريكه بضمان القيمة ، وضمان التملك لا يختلف باليسار والإعسار .