إسلام ويب - الأم - مختصر المزني - كتاب الوصايا- الجزء رقم8

ولو أوصى بأمة لزوجها وهو حر فلم يعلم حتى وضعت له بعد موت سيدها أولادا فإن قبل عتقوا ، ولم تكن أمهم أم ولد حتى تلد منه بعد قبوله بستة أشهر فأكثر ; لأن الوطء قبل القبول وطء نكاح ، ووطء القبول وطء ملك فإن مات قبل أن يقبل أو يرد قام ورثته مقامه فإن قبلوا فإنما ملكوا أمة لأبيهم ، وأولاد أبيهم الذين ولدت بعد موت سيدها أحرار وأمهم مملوكة ، وإن ردوا كانوا مماليك وكرهت ما فعلوا .

( قال المزني ) : لو مات أبوهم قبل الملك لم يجز أن يملكوا عنه ما لم يملك ، ومن قوله أهل شوال ثم قبل كانت الزكاة عليه وفي ذلك دليل على أن الملك متقدم ولولا ذلك ما كانت عليه زكاة ما لا يملك .

( قال ) : ولو أوصى بجارية ، ومات ثم وهب للجارية مائة دينار وهي تسوى مائة دينار وهي ثلث مال الميت وولدت ثم قبل الوصية فالجارية له ، ولا يجوز فيما وهب لها وولدها إلا واحد من قولين الأول أن يكون ولدها ، وما وهب لها من ملك الموصى له ، وإن ردها فإنما أخرجها من ملكه إلى الميت ولد ولدها ، وما وهب لها ; لأنه حدث في ملكه . والقول الثاني : أن ذلك مما يملكه حادثا بقبول الوصية .

وهذا قول منكر لا نقول به ; لأن القبول إنما هو على ملك متقدم وليس بملك حادث ، وقد قيل تكون له الجارية وثلث ولدها وثلث ما وهب لها قال المزني رحمه الله هذا قول بعض الكوفيين قال أبو حنيفة تكون له الجارية وثلث ولدها ، وقال أبو يوسف ومحمد بن الحسن يكون له ثلثا الجارية وثلثا ولدها .

( قال المزني ) : وأحب إلي قول الشافعي ; لأنها وولدها على قبول ملك متقدم .

( قال المزني ) : وقد قطع بالقول الثاني إذ الملك متقدم ، وإذا كان كذلك وقام الوارث في القبول مقام أبيه فالجارية له بملك متقدم وولدها ، وما وهب لها ملك حادث بسبب متقدم .

( قال المزني ) : وينبغي في المسألة الأولى أن تكون امرأته أم ولد له وكيف تكون أولادها بقبول الوارث أحرارا على أبيهم ، ولا تكون أمهم أم ولد لأبيهم وهو يجيز أن يملك الأخ أخاه وفي ذلك دليل على أن لو كان ملكا حادثا لولد الميت لكانوا له مماليك ، وقد قطع بهذا المعنى الذي قلت في كتاب الزكاة فتفهمه كذلك تجده إن شاء الله - تعالى - .