إسلام ويب - المحلى بالآثار - العارية - مسألة العارية غير مضمونة إن تلفت من غير تعدي المستعير- الجزء رقم8

[ ص: 138 ] مسألة : والعارية غير مضمونة إن تلفت من غير تعدي المستعير ، وسواء ما غيب عليه من العواري وما لم يغب عليه منها .

فإن ادعى عليه أنه تعدى ، أو أضاعها حتى تلفت ، أو عرض فيها عارض ، فإن قامت بذلك بينة أو أقر : ضمن بلا خلاف ، وإن لم تقم بينة ولا أقر - : لزمته العين وبرئ ; لأنه مدعى عليه وقضى رسول الله صلى الله عليه وسلم باليمين على المدعى عليه .

وأما تضمينها : فإن الناس اختلفوا - : فقالت طائفة كما قلنا .

وقالت طائفة : هي مضمونة على كل حال بأي وجه تلفت .

وقالت طائفة : لا يضمن إلا أن يشترط المعير ضمانها فيضمن حينئذ .

وقالت طائفة : لا ضمان على المستعير غير المغل - يعني المتهم - .

وقال قائل : أما ما غيب عليه كالحلي والثياب ونحو ذلك ، فيضمن جملة - وقد روي عنه أنه قال : إن قامت له بينة بأنها تلفت من غير فعله فلا ضمان عليه ، وإن لم تقم بينة فهو ضامن .

وأما ما ظهر كالحيوان ونحوه : فلا ضمان فيه ما لم يتعد . قال أبو محمد : وهذا قول مالك ، وما نعلم له فيه سلفا إلا عثمان البتي وحده ، وما نعلم لهم حجة أصلا إلا أنهم قالوا : نتهم المستعير فيما غاب .

فقلنا : ليس بالتهمة تستحل أموال الناس ; لأنها ظن ، والله تعالى قد أنكر اتباع الظن ، فقال تعالى : { إن يتبعون إلا الظن وإن الظن لا يغني من الحق شيئا } .

وقال رسول الله صلى الله عليه وسلم : { إياكم والظن فإن الظن أكذب الحديث } .

ويلزمكم إذا أعملتم الظن أن تضمنوا المتهم ، ولا تضمنوا من لا يتهم ، كما يقول شريح . ويلزمكم أن تضمنوا الوديعة أيضا بهذه التهمة - وفساد هذا القول أظهر من أن يتكلف الرد عليه بأكثر مما أوردنا - وبالله تعالى التوفيق . وقال بعضهم : قسناه على الرهن .

فقلنا : هذا قياس للخطأ على الخطأ ، وحجة لقولكم بقولكم ، وكلاهما خطأ .

[ ص: 139 ] وقال بعضهم : لما اختلف السلف في تضمين العارية توسطنا قولهم قلنا لهم : ومن هذا سألناكم من أين فعلتم هذا ؟ وملتم إلى هذا التقسيم الفاسد - ولا سبيل إلى دليل أصلا ، لا من قرآن ، ولا من سنة ، ولا رواية سقيمة ، ولا قياس ، ولا قول صاحب ، ولا رأي له وجه - فسقط هذا القول .

وأما من قال : لا ضمان على المستعير غير المغل ، ولا على المستودع غير المغل ، فهو قول شريح ، رويناه من طريق عبد الرزاق : سمعت هشام بن حسان يذكر عن محمد بن سيرين عن شريح هذا القول ، وقال : المغل : المتهم - وهو يبطل بما بطل به قول مالك ; لأنه بناه على التهمة ، وهو ظن فاسد .

وأما من قال : لا ضمان على المستعير إلا أن يشترط عليه الضمان فهو قول قتادة ، وعثمان البتي ، رويناه من طريق عبد الرزاق عن معمر عن قتادة .

قال أبو محمد : وهذا باطل ; لأنه شرط ليس في كتاب الله عز وجل ، فهو باطل ، ولقد كان يلزم الحنفيين ، والمالكيين المجيزين للشروط الفاسدة بالخبر المكذوب { المسلمون عند شروطهم } أن يقولوا بقول قتادة هاهنا ، ولكن لا مؤنة عليهم من التناقض - فبطل هذا القول أيضا ، ولم يبق إلا قول من ضمنها جملة ، أو قولنا - : فنظرنا في قول من ضمنها جملة .

فوجدنا ما روينا من طريق عبد الرزاق نا ابن عيينة - هو سفيان عن عمرو بن دينار عن ابن أبي مليكة ، وعبد الرحمن بن السائب ، قال ابن أبي مليكة : عن ابن عباس ، وقال ابن السائب : عن أبي هريرة ، قالا جميعا : العارية تغرم .

ومن طريق ابن وهب عن رجال من أهل العلم عن ابن عمر أنه كان يضمن العارية .

ومن طريق عبد الرزاق عن معمر عن ابن طاوس عن أبيه قال في قضية معاذ بن جبل : العارية مؤداة .

وكان شريح يضمن العارية ، وضمنها الحسن ، ثم رجع عن ذلك ، وصح عن مسروق أيضا ، وعن عطاء بن أبي رباح .

[ ص: 140 ] وذكره ابن وهب عن يحيى بن سعيد الأنصاري ، وربيعة ، وذكرا : أنه قول علمائهم الذين أدركوا به وكانوا يقضون . وذكره أيضا عن سليمان بن سيار ، وعمر بن عبد العزيز ، ومكحول .

وقال الزهري : أجمع رأي القضاة على ذلك ، إذ رأوا شرور الناس - وبهذا يقول الشافعي ، وأحمد بن حنبل ، وأصحابهما ، واحتجوا بقول الله تعالى : { إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها } .

فقلنا لهم : فضمنوا بهذه الآية الوديعة فقد ضمنها عمر ، وغيره ، ونعم ، هو مأمور بأدائها ما دام قادرا على أدائها ، فإن عجز عن ذلك ، فالله تعالى يقول : { لا يكلف الله نفسا إلا وسعها } فإذ ليس في وسعه أداؤها فهو غير مكلف ذلك ، وليس في هذه الآية تضمين ; لأن أداء الغرامة هو غير أداء الأمانة ، فلا متعلق لكم بهذه الآية أصلا ; لأنه ليس فيها أداء غيرها ، ولا ضمانها ، واحتجوا بما جاء في أدراع صفوان بن أمية ، وبما روي { العارية مؤداة والزعيم غارم } وكلاهما : لا يصح - : أما خبر دروع صفوان ، فإننا رويناه من طريق أحمد بن شعيب نا عبد الرحمن بن محمد بن سلام نا يزيد بن هارون نا شريك - هو ابن عبد الله القاضي - عن عبد العزيز بن رفيع عن أمية بن صفوان بن أمية عن { أن رسول الله صلى الله عليه وسلم استعار منه يوم حنين أدراعا ; فقال : غصب يا محمد فقال : بل عارية مضمونة } شريك مدلس للمنكرات إلى الثقات ، وقد روى البلايا والكذب الذي لا شك فيه عن الثقات .

ومن طريق الحارث بن أبي أسامة نا يحيى بن أبي بكير نا نافع عن { صفوان بن أمية أنه استعار منه النبي صلى الله عليه وسلم سلاحا فقال : مضمونة ؟ قال : مضمونة } .

الحارث متروك ، ويحيى بن أبي بكير لم يدرك نافعا ، وأعلى من عنده شعبة ، ولا نعلم لنافع سماعا من صفوان أصلا ، والذي لا شك فيه : فإن صفوان مات أيام عثمان قبل الفتنة . ومن طريق ابن وهب عن أنس بن عياض عن جعفر بن محمد عن أبيه : { أن صفوان بن أمية أعار رسول الله صلى الله عليه وسلم سلاحا فقال : أعارية مضمونة أم غصب ؟ فقال : بل [ ص: 141 ] عارية مضمونة } - هذا منقطع ; لأن محمد بن علي لم يدرك صفوان ولا ولد إلا بعد موته بدهر .

ومن طريق مسدد نا أبو الأحوص نا عبد العزيز بن رفيع عن عطاء بن أبي رباح عن ناس من آل صفوان بن أمية { استعار رسول الله صلى الله عليه وسلم من صفوان سلاحا ، فقال صفوان : أعارية أم غصب ؟ قال : بل عارية ، ففقدوا منها درعا ، فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم إن شئت غرمناها لك فقال : يا رسول الله إنه في قلبي من الإيمان ما لم يكن يومئذ }

هذا عن ناس لم يسموا .

ومن طريق أحمد بن شعيب نا أحمد بن سليمان نا عبيد الله بن موسى نا إسرائيل عن عبد العزيز بن رفيع عن ابن أبي مليكة عن عبد الرحمن بن صفوان بن أمية { أن رسول الله صلى الله عليه وسلم استعار من صفوان بن أمية دروعا فهلك بعضها ، فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم إن شئت غرمناها لك قال : لا يا رسول الله }

إسرائيل ضعيف ثم ليس في قوله عليه الصلاة والسلام { إن شئت غرمناها لك } لو صح بيان بوجوب غرمها إذا لم يكن هاهنا غير هذا اللفظ ، والأموال المحرمة لا يجوز القضاء بإباحتها بغير بيان جلي .

ومن طريق ابن وهب عن ابن جريج ، ويونس ، وعبيد الله بن عمر ، قال ابن جريج : عن عطاء ، وقال يونس : عن ربيعة ، وقال ابن عمر عن الزهري فذكر دروع صفوان ، { وأن النبي صلى الله عليه وسلم قال : بل طوعا ، وهي علينا ضامنة } - هذا مرسل .

[ ص: 142 ] ومن طريق ابن وهب عن مسلمة بن علي عن بعض أهل العلم أنه بلغه { أن في شرط أهل اليمن من النبي صلى الله عليه وسلم إن كان بأرض اليمن كون أو حدث أن يعطوا رسل اليمن : ثلاثين بعيرا وثلاثين فرسا ، وثلاثين درعا ; وهم ضامنون لها حتى يردوها } هذا مردد في الضعف منقطع ، وعمن لم يسم ، ومسلمة بن علي ساقط . ومن طريق سعيد بن منصور نا سفيان عن عمرو بن دينار : { شرط رسول الله صلى الله عليه وسلم على أهل نجران عارية : ثلاثين فرسا ، وثلاثين درعا ، وثلاثين رمحا ، فإن ضاع منها شيء فهو ضامن على رسله } ، شهد المغيرة بن شعبة ، وأبو سفيان بن حرب ، والأقرع بن حابس - هذا منقطع ، لم يدرك عمرو من هؤلاء أحدا ورويناه أيضا من طريق هشيم عن حصين مرسل .

وقد روينا من طريق ابن أبي شيبة نا جرير بن عبد الحميد عن عبد العزيز بن رفيع عن إياس بن عبد الله بن صفوان { أن رسول الله صلى الله عليه وسلم إذا أراد حنينا قال لصفوان : هل عندك من سلاح ؟ قال : عارية أم غصبا ؟ قال : لا ، بل عارية ، فأعاره ما بين الثلاثين إلى الأربعين درعا ، فلما هزم المشركون جمعت دروع صفوان ، ففقد منها ، فقال له رسول الله صلى الله عليه وسلم إنا قد فقدنا من أدراعك أدراعا ، فهل نغرم لك ؟ فقال : لا يا رسول الله إن في قلبي اليوم ما لم يكن } فهذا مرسل كتلك ، وهو يبين أنها غير مضمونة في الحكم .

واحتجوا بما رويناه من طريق ابن أبي شيبة نا إسماعيل بن عياش عن شرحبيل بن مسلم [ ص: 143 ] سمعت أبا أمامة الباهلي قال { سمعت النبي صلى الله عليه وسلم في حجة الوداع يقول : العارية مؤداة ، والدين مقضي ، والزعيم غارم } إسماعيل بن عياش ضعيف .

وروينا أيضا { العارية مؤداة } من طريق أحمد بن شعيب عن عبد الله بن الصباح نا المعتمر بن سليمان سمعت الحجاج بن الفرافصة حدثني محمد بن الوليد عن أبي عامر الهوزني عن أبي أمامة عن النبي صلى الله عليه وسلم الحجاج بن الفرافصة مجهول .

ومن طريق أحمد بن شعيب نا عمرو بن منصور نا الهيثم بن خارجة نا الجراح بن مليح حدثني حاتم بن حريث الطائي سمعت أبا أمامة عن النبي صلى الله عليه وسلم حاتم بن حريث مجهول .

ومن طريق ابن وهب عن ابن لهيعة عن عبد الله بن حيان الليثي عن رجل منهم قال : سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول : { العارية مؤداة ، والمنحة مردودة } ابن لهيعة لا شيء .

ومن طريق البزار نا عبد الله بن شبيب نا إسحاق بن محمد الفروي نا عبد الله بن عمر نا زيد بن أسلم عن ابن عمر عن النبي صلى الله عليه وسلم : { العارية مؤداة } الفروي ضعيف ، وعبد الله بن عمر - هو العمري الصغير - ضعيف .

[ ص: 144 ] ثم لو صحت هذه الألفاظ لما كان فيها إلا أنها مؤداة ، وهكذا نقول : إن أداءها فرض ، والتضمين غير الأداء ، وليس فيه أنها مضمونة أصلا - فبطل تعلقهم بشيء منها .

وذكروا ما روينا من طريق شعبة عن قتادة عن سمرة بن جندب عن النبي صلى الله عليه وسلم { على اليد ما أخذت حتى تؤديه } - وهذا منقطع ; لأن قتادة لم يدرك سمرة .

ورويناه من طريق يحيى بن سعيد القطان عن سعيد بن أبي عروبة عن قتادة عن الحسن عن سمرة بن جندب قال : قال رسول الله صلى الله عليه وسلم : { على اليد ما أخذت حتى تؤديه } الحسن لم يسمع من سمرة ثم لو صح فليس فيه إلا الأداء ، وهكذا نقول ، والأداء غير الضمان في اللغة والحكم ، ويلزمهم إذا حملوا هذا اللفظ على الضمان أن يضمنوا بذلك المرهون والودائع ; لأنها مما قبضت اليد ، وكل هذا قد قال بتضمينه طوائف من الصحابة فمن بعدهم فظهر تناقضهم .

وقد روينا من طريق أحمد بن شعيب نا إبراهيم بن المستمر نا حبان بن هلال نا همام بن يحيى نا قتادة عن عطاء بن أبي رباح عن صفوان بن يعلى بن أمية عن أبيه قال : قال لي رسول الله صلى الله عليه وآله وسلم : { إذا أتتك رسلي فأعطهم ثلاثين درعا وثلاثين بعيرا فقلت : يا رسول الله أعارية مضمونة أم عارية مؤداة ؟ قال : بل عارية مؤداة } فهذا حديث حسن ليس في شيء مما روي في العارية خبر يصح غيره ، وأما ما سواه فلا يساوي الاشتغال به وقد فرق فيه بين الضمان ، والأداء ، وأوجب في العارية الأداء فقط دون الضمان - فبطل كل ما تعلقوا به من النصوص .

وقالوا : وجدنا كل ما يقبضه بعض الناس من بعض من الأموال ينقسم ثلاثة أقسام - : أحدها - قسم منفعة للدافع دون المدفوع إليه ، كالوديعة ، والوكالة - فهذا غير مضمون ، فواجب أن يكون كل ما في هذا الباب كذلك وثانيها - قسم منفعته للدافع والمدفوع إليه معا ، كالقراض ، وقد أتفقنا على أنه غير مضمون ، فوجب أن يكون الرهن وكل ما في هذا الباب كذلك .

وثالثها - ما منفعته المدفوع إليه دون الدافع كالقرض ، وقد صح الإجماع على أنه مضمون فوجب أن تكون العارية وكل ما في هذا الباب كذلك .

[ ص: 145 ] قال أبو محمد : وهذا قياس ، والقياس كله باطل ، إلا أنه من المليح المموه من مقاييسهم وأنهم ليسفكون الدماء ، ويبيحون الفروج ، والأموال والأبشار بأقل من هذا ، كقياسهم في الصداق ، وفي جلد الشارب قياسا على القاذف ، والقود للكافر من المؤمن ، وفاعل فعل قوم لوط ، وسائر قياسهم ، إلا أننا نعارض هذا القياس بمثله ، وهو أن العارية دفع مال بغير عوض ، كالوديعة .

وأيضا - فإن ما يلي في اللباس وفيما استعيرت له فنقص منها بلا تعد فلا ضمان فيه ، فكذلك سائر النقص - وهذا كله وساوس ، نعوذ بالله من الحكم بها في دينه .

قال علي : فبقي قولنا ، فوجدناه قد روي عن عمر ، وعلي ، كما روينا من طريق ابن أبي شيبة نا وكيع عن ابن صالح بن حي عن عبد الأعلى عن محمد بن الحنفية عن علي بن أبي طالب قال : العارية ليست بيعا ولا مضمونة إنما هو معروف إلا أن يخالف فيضمن ، وهذا صحيح عن علي .

ومن طريق عبد الرزاق نا قيس بن الربيع عن الحجاج بن أرطاة عن هلال الوزان عن عبد الله بن عكيم قال عمر بن الخطاب : العارية بمنزلة الوديعة ، ولا ضمان فيها ، إلا أن يتعدى - وهو قول إبراهيم النخعي ، وعمر بن عبد العزيز ، والزهري ، وغيرهم - وهو قول أبي سليمان قال أبو محمد : قول الله تعالى : { لا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل إلا أن تكون تجارة عن تراض } .

وقال رسول الله صلى الله عليه وسلم : { إن دماءكم وأموالكم عليكم حرام } .

فصح أن مال المستعير محرم إلا أن يوجبه نص قرآن أو سنة ، ولم يوجبه قط نص منهما - وقال الله تعالى : { ما على المحسنين من سبيل } : وقال تعالى : { إنما السبيل على الذين يظلمون الناس ويبغون في الأرض بغير الحق } .

والمستعير ما لم يتعد ولا ضيع : محسن فلا سبيل عليه بنص القرآن ، والغرم سبيل بيقين فلا غرم عليه - وبالله تعالى التوفيق .